Антидемпинговые меры в госзакупках: как выполнить требования закона

1. Что такое антидемпинговые меры и зачем они нужны
2. Виды антидемпинговых мер
3. Дополнительные антидемпинговые меры
4. Ограничения на применение антидемпинговых мер
5. Что будет, если не выполнить требования

Что такое антидемпинговые меры и зачем они нужны

Система государственных и муниципальных закупок ориентирована на то, чтобы средства заказчиков расходовались эффективно, а участникам были предоставлены равные возможности. Один из критериев эффективности — баланс между стоимостью и качеством товаров, работ и услуг.

При проведении большинства процедур контракт заключается с тем участником, который предложил наименьшую цену. Разумеется, при этом нужно соответствовать и другим требованиям, но именно цена становится решающим фактором среди прочих условий. В такой ситуации снижение стоимости товаров (работ, услуг) — объективно необходимый шаг для победы в торгах, но всему должен быть разумный предел.

Демпинг в госзакупках сам по себе не запрещён. Участники вправе заявлять цену ниже рыночной и даже ниже себестоимости товаров, услуг или работ. В некоторых случаях такая мера не является убыточной:

1. Если заказчик мог допустить ошибку в расчёте начальной (максимальной) цены контракта (НМЦК), и её значительное понижение всё равно позволит победителю торгов получить прибыль.
2. Если в конкретном заказе прибыль не является приоритетом. Когда важно показать себя, получить опыт и заработать хорошую репутацию, пусть и с некоторыми финансовыми потерями, которые можно расценить как инвестиции в будущее развитие.

Возможные отрицательные мотивы демпинга:

1. Участника не особенно беспокоит качество, он готов на нём экономить, значительно снижая НМЦК и рассчитывая при этом всё равно получить прибыль.
2. Участник сознательно демпингует, желая получить только аванс и не собираясь исполнять обязательства или намереваясь поставить некачественный товар.

Бывает и так, что демпинг казался оправданным, но по факту допустимый лимит был превышен. В результате приходится идти до конца, даже в ущерб себе, чтобы не попасть в реестр недобросовестных поставщиков.

Федеральный закон №44-ФЗ (статья 37) устанавливает единые правила использования антидемпинговых мер в системе госзакупок:

1. Применяются только в конкурсах и аукционах.
2. Используются только в отношении участника, с которым планируется заключение контракта.
3. Начинают работать, когда потенциальный победитель снижает цену на 25% НМЦК и более.
4. Представляют собой подтверждение добросовестности и дополнительное (повышенное) обеспечение.
5. В случае невыполнения участником торгом влекут его признание уклонившимся от заключения контракта и включение в реестр недобросовестных поставщиков.

Если возникли основания, антидемпинговые меры обязательно применяются в госзакупках по №44-ФЗ. Желание и возможности участников торгов значения не имеют. Непосредственный контроль возложен на заказчиков, и они не вправе заключать контракт с победителем торгов, который не выполнил требования ст. 37 №Ф44-ФЗ, в том числе частично.

Закупки по №223-ФЗ, которые проводят отдельные категории юридических лиц, не регулируются так же строго, как по №44-ФЗ. Однако и здесь антидемпинговые меры используются часто. Заказчики вправе самостоятельно определять основания и порядок их применения в собственном положении о закупках, поэтому допустима относительная свобода.

Виды антидемпинговых мер

Основная антидемпинговая мера — предоставление победителем торгов обеспечения исполнения контракта. Она применяется во всех случаях, когда цена контракта превышает 15 млн рублей, а при меньшей цене или равной 15 млн рублей — как альтернативный вариант. Такое обеспечение должно превышать в 1,5 раза размер обеспечения, указанный в закупочной документации, но не может быть меньше аванса, если он предусмотрен контрактом.

Второй вид антидемпинговых мер — подтверждение добросовестности. Это альтернативная и более мягкая мера, которая допустима при цене контракта 15 млн рублей или меньше. Она в обязательном порядке дополняется необходимостью предоставления основного обеспечения — того, что предусмотрено закупочной документацией. Если у победителя торгов нет возможности подтвердить свою добросовестность, придётся вносить повышенное обеспечение, то есть начинает работать основная антидемпинговая мера.

Подтверждение добросовестности — это предоставление указанной в ст. 37 №44-ФЗ информации из реестра контрактов.

Добросовестным считается участник, который отвечает двум условиям:

1. В течение предшествующих трёх лет он, в том числе как правопреемник, исполнил три госконтракта без неустоек.
2. Цена хотя бы одного из трёх добросовестно исполненных за последние 3 года госконтрактов составляла не менее 20% НМКЦ контракта, на заключение которого участник претендует сейчас.

Любая антидемпинговая мера должна быть исполнена до заключения контракта. Порядок исполнения установлен в статье 37 №44-ФЗ:

1. При участии в «бумажных» конкурсах участник самостоятельно предоставляет сведения о своей добросовестности в составе заявки. Если сведения окажутся недостоверными, заявка отклоняется. Если сведения не указаны в заявке, а участник стал победителем конкурса, он должен предоставить обеспечение в повышенном (1,5-кратном) размере, независимо от способности или неспособности подтвердить свою добросовестность.
2. При участии в электронных конкурсах и аукционах подтверждать добросовестность нужно после победы в торгах — при направлении заказчику подписанного проекта контракта. Если информацию сочтут недостоверной или она не будет предоставлена, победитель признается уклонившимся от заключения контракта, и контракт с ним заключён не будет.
3. Обеспечение предоставляется до заключения контракта. В данном случае нужно придерживаться порядка и сроков заключения контракта, установленных для конкретной процедуры.

Порядок применения антидемпинговых мер в рамках закупок по №223-ФЗ определяется положением о закупке. Таким образом, именно заказчик определяет, какие меры и в каком порядке использовать.

Дополнительные антидемпинговые меры

Помимо основных мер, можно использовать дополнительные:

1. Если закупка проводится в рамках №44-ФЗ и её предметом являются товары жизнеобеспечения (продукты, средства для скорой медпомощи, лекарственные препараты и топливо), дополнительная антидемпинговая мера — обоснование предложенной цены. Таким обоснованием могут служить гарантийное письмо производителя товара, где указана его цена и количество, или документы, подтверждающие, что товар у исполнителя есть в наличии. Возможно предоставление и других документов, главное — подтвердить возможность поставки конкретного товара по заявленной цене (стоимости).
2. При проведении в рамках №44-ФЗ конкурсов для заключения контрактов на оказание консультационных услуг, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ заказчик вправе установить в закупочной документации разные критерии оценок демпингующих заявок, где цена снижена на 25% и более и где находится в рамках 25-процентного снижения.
3. В положении о закупке заказчики, действующие в рамках №223-ФЗ, вправе самостоятельно определять дополнительные антидемпинговые меры и порядок их применения.

Дополнительные меры — дополнительные гарантии. Обязанность их применения не освобождает от предоставления обеспечения и подтверждения добросовестности на общих основаниях.

Ограничения на применение антидемпинговых мер

Антидемпинговые меры применяются во всех конкурсах и аукционах, которые проводятся по №44-ФЗ, и в которых победитель снизил цену на 25% и более относительно НМЦК. Исключение только одно — закупка жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, в рамках которой победитель снизил цену всех товаров в пределах 25% (не более) относительно предельной отпускной цены. Здесь НМЦК в расчёт не берется. Объединять в одной закупке лекарства из списка ЖНВЛП с другими препаратами запрещено.

Специальные условия предусмотрены для субъектов малого и среднего предпринимательства (МСП) и социально ориентированных некоммерческих организаций (СОНКО). Они освобождаются от предоставления обеспечения, в том числе как антидемпинговой меры, при наличии совокупности условий:

1. Закупка проводится только среди субъектов МСП, СОНКО.
2. Процедура — открытый конкурс, двухэтапный конкурс, конкурс с ограниченным участием, аукцион, запрос котировок или предложений.
3. НМЦК составляет не более 25 млн рублей.
4. Победитель предоставил информацию о своей добросовестности и отвечает критериям добросовестности: исполнил за последние три года без неустоек три госконтракта, сумма цен которых равна или больше НМЦК текущего контракта согласно закупочной документации.

Если СОНКО или субъект МСП условия не выполнил или не может выполнить, то применяются общие антидемпинговые меры.

Что будет, если не выполнить требования антидемпинговых мер

Общее и главное правило — если победитель не выполнил требования о применении антидемпинговых мер, он признаётся уклонившимся от заключения контракта. Это, в свою очередь, является основанием для внесения в реестр недобросовестных поставщиков, что фактически закрывает доступ к госзаказам.

Поскольку с победителем контракт не может быть заключён, предложение направляется участнику, который занял по результатам процедуры второе место. Если и он демпинговал, ему, возможно, тоже понадобится предоставить обеспечение или подтвердить добросовестность.

При снижении цены нужно всегда отслеживать уровень демпинга. Иногда неспособность выполнить требования об антидемпинговых мерах — следствие просчётов и ошибок. Но важна способность не только предоставить увеличенное обеспечение, подтвердить добросовестность, но и соблюсти порядок и сроки. Многие испытывают сложности именно с этим.

Один факт демпинга сам по себе ни о чём не говорит. Но если это становится для участника госзакупок системой, то могут последовать обвинения в применении методов недобросовестной ценовой конкуренции. Здесь речь пойдет уже не об антидемпинговых мерах и их соблюдении или нарушении, а об административной (ст. 14.33 КоАП РФ) или уголовной (ст. 178 УК РФ) ответственности.